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唐宁律师事务所主任
艾宁律师
 

培训中心再审申请书(摘要)

  申请再审的事实和理由:

  一、申请人之诉并未超过诉讼时效期间,一、二审判决认定事实有误,适用法律不当,请再审本案,依法予以纠正。

  原太原市中级人民法院一审判决认定:申请人从1998年7月至起诉之日2006年6月6日期间未主张权利,丧失了胜诉权,故而驳回了申请人在一审诉讼提出的诉讼请求。对此,申请人在上诉中陈述:一审判决适用法律错误,上诉人之诉并未超过诉讼时效期间。本案的事实是:申请人、被申请人双方于1996年11月6日签订的《关于拍摄十六集电视连续剧清××意向书》(以下简称《意向书》)并没有约定明确的履行期限。从双方当事人签订的《意向书》第五条“本剧全部制作完毕审查通过后可往市级台及有线电视台销售。八个月之后甲方在山西台播出并进行交换。”的内容可以看出,该条只言明了履行期限的起点时间即“八个月之后”(制作完成并经审查通过的八个月之后),但并没有约定明确的履行期限的终止时间。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条一款第(四)项“履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间”之规定,申请人依法可以随时要求被申请人履行合同义务,即从连续剧清××全部制作完毕并经审查通过之后的八个月开始,申请人均可以随时要求被申请人履行将该剧在山西台播出的并进行交换的义务,故而即便至一审起诉之日2006年6月6日,申请人仍有权要求被申请人履行义务。事实上,从1998年7月底即电视剧制作完成的八个月后至今,申请人一直都在与被申请人交涉要求其按照《意向书》的约定履行其义务,无奈被申请人却一直迟迟拒不履行,给申请人造成了巨大的经济损失。一审判决错判申请人提出上诉,二审判决认为“双方约定电视剧制作完成审查通过八个月之后为电视台的履行义务期限,八个月是对该电视剧向市级台及有线电视台予以销售的时间,保护的是培训中心的销售权利,八个月之后的播出与交换,不是对履行期限的约定不明,该约定所体现的是履约时间与经济效益相统一的合同目的,也体现了电视剧发行播出所具有的时效性特点。”山西省高级人民法院的二审判决的认定,混淆了当事人之间签订意向书的“本剧全部制作完毕审查通过后可往市级台及有线电视销售”与“八个月之后甲方在山西台播出并进行交换”真实意思表示,对意向书确实没有履行期限的约定,由承办法官确认为“体现了电视剧发行播出所具有的时效性特点”,实属于对案件事实而不顾的错误认定。使得维持一审判决,错上加错。由于当事人双方的协议中确实对履行期限没有明确约定,所以依法应当适用合同法第六十二第一款第(四)项规定,“八个月之后,甲方在山西台播出并进行交换”,“本片必须保证在省级台交换”,其中的八个月之后不是之内,因此,原审判决认定按合同约定的八个月后的第一天就为诉讼时效起算的时间,认定本案超过诉讼时效期间的错误认定就发生于此。望请再审在查明事实的基础上,对申请人之诉并未超过诉讼时效,原一、二审判决认定申请人之诉已愈诉讼时效属于适用法律错误,再审本案应依法予以纠正。

  二、由于被申请人的违约行为给申请人造成的损失,被申请人依法应予以赔偿。

  无论是申请人、被申请人还是一审判决均认为双方签订的《意向书》第五条的内容,在电视剧清××制作完毕并经审查通过的八个月之后,被申请人应依约在山西台播出此剧及必须保证在省级台交换,但令人遗憾的是,仅管申请人一直要求其履行义务,被申请人却至今都仍未履行自己的义务,对于被申请人的此种严重违约行为,一审判决也明确认定被申请人应承担违约责任。只是一审判决错误地认为申请人的起诉已愈诉讼时效,故而驳回了申请人的诉讼请求。基于上述第一点本诉并未超过诉讼时效,为此,山西省高级人民法院在二审中没有纠正一审判决错误,申请人表示遗憾。请再审人民法院对原一审判决中正确的事实认定和法律适用予以确认并判决被申请人承担违约责任,赔偿由于其违约行为给申请人造成的经济损失一千万元,其中赔偿直接经济损失四百万元,酌情赔偿可得利益六百万元。申请人仅就存在的可利益计算如下:以省级台交换收入:九八年销售过程中对省级台做过调查咨询,即供片台与播出台各收入50%广告费,每集5分钟广告。就是说供片台与播出台各占2分30秒广告费,,山西台为最低8秒1800元,广东台最高为6000元至8000元。申请人提出的主张是按山西台广告标准主张每集1分15秒即:15×1800×16集=43.2万元(每台),30(台)×43.2万元=1292万元,山西台播出电视剧应得2月30秒广告收入,即30×1800元×16集=86.4万元。两项合计,上诉人应得1378万元,但申请人仅酌情主张的可得利益为600万元。望请再审人民法院能予以支持。

  三、本案有新证据,足以证明原审判决错误,本案应依法再审,在查明事实的基础上应依法作出改判。

  本案原审判决认定被申请人在履行协议中违约,亦确认被申请人应承担违约责任,当时申请人就强调违约责任的赔偿有可得利益和实际损失之说,其可得利益如上所述,而实际损失即为申请人投入拍摄电视剧的所有资金,其中有另一案件的判决为凭(在原审的庭审中,申请人多次向审理法院提出中止本案的审理,被申请人也认可,另一案件没有审结,但没有得到审理法院的同意)。申请人一直强调,申请人的赔偿诉请,一方面是可得利益,一方面就是直接损失,即拍摄电视剧的实际资金投入,庭审中申请人一再提出法律规定的权利受到侵害从知道或者是应当知道时起计算,因当时另一案件没有判决,所以知道权利被侵害的基本要件没有成就,何谈超过诉讼时效期间,这一观点也充分说明原一、二审判决认定事实错误,适用法律错误,所下达的判决错误。现在,申请人提到的另一案件已经审结,由山西省高级人民法院所下达的(2007)晋民终字第270号民事判决,作为支持申请人新的证据,足以推翻原判决,请人民法院依据《中华人民共和国诉讼法第一百七十九条第(一)项之规定,再审本案,支持申请人的再审请求。

  (1)新证据(2007)晋民终字第270号民事判决认定:“《清××》摄制组是山西电视台电视剧部与太原春×学校共同设立的电视剧拍摄专门机构,另不具有独立法人资格和独立承担民事责任的能力,但其对外发生的民事行业应由设立该组织的法人分别承担。”“具有民法上的合伙性质”。按一般民法原理,对合伙经营期间造成损失的,有过错的合伙人应当承担主要责任。所以,结合两份判决结果,被申请人应当对自己违约的过错责任承担赔偿责任,即赔偿早班人在制作电视剧过程中的投资损失(承担借款)。

  (2)新证据(2007)晋民终字第270号民事判决认定:“薛××等向他人借款,只是后续资金不到位才向他人借款,即从开始并没有向社会非法集资的主观心理;”“薛××等向他人筹集资金并非用于挥霍,未及时归还的要本原因是因为电视剧未卖出,一旦出售,应当有能力偿还借款,并不像非法集资一样一开始就不想还款。”该判决一方面说明示被申请人当时对申请人举报的做法非常小人和用心险恶,一方面说明该借款损失的造成是电视剧未卖出,而申请人变为这也正是被申请人的过错的所造成,所以,申请人诉请被申请人赔偿的损失,应当得到人民法院支持。

  (3)新证据(2007)晋民终字第270号民事判决,是申请人知道或者应当知道权利被侵害的时间,从这一个时间起计算,申请人诉讼的期间符合法律规定,请依法再审本案,维护申请人的合法权益。

 

 

 

 

 

  

 

 

 

  

 

 

 

 

 

 

 


 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 



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