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唐宁律师事务所主任
艾宁律师
 

固定回报法律效力研究


艾宁律师在第六届全国律师论坛的演讲

  固定回报是指出资人与相对方约定,无论盈亏,相对方均给付出资人固定收益的行为。在律师实务中,我们经常遇到固定回报法律效力的争议。

  一、固定回报常见类型

  1、融资型

  特征:以支付固定回报方式进行融资。

  2、投资规避风险型

  特征:投资人规避经营风险,要求无条件获取收益。

  3、委托型

  特征:在资金、财产使用权、管理权上设立固定回报义务。

  固定回报产生主要原因:社会富余资金增多,资金增值渠道和增值幅度有限,利益各方积极寻找其他获利空间。如对此类行为一概禁止,不利于经济发展,如不控制会扰乱社会经济,适当承认有利于经济繁荣。

  二、固定回报效力评判观点

  (1)从私法领域意思自治原则出发,保底条款系双方真实意思表示,应认定有效。
  (2)固定回报违反法律规定,应认定无效。
  (3)在合同有效前提下,只要不损害对方利益,有条件保护。


  三、法律不予保护的情形

  1、中外合资、合作企业经营中的固定回报

  国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知称,保证外方投资固定回报不符合中外投资者利益共享、风险共担的原则,违反了中外合资、合作经营有关法律和法规的规定。

  中外合资、合作经营企业一般不允许承包经营,实行承包经营应报原审批机关批准,未经批准的以承包为名的固定回报不受法律保护。

  国内企业、个人的投资活动,同样受上述法律规定的约束。

  2、联营、合作经营中的固定回报

  最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答规定,联营合同中的保底条款,违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则,损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益,因此,应当确认无效。
联营企业发生亏损的,联营一方依保底条款收取的固定利润,应当如数退出,用于补偿联营的亏损,如无亏损,或补偿后仍有剩余的,剩余部分可作为联营的盈余,由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。
企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资,但不参加共同经营,也不承担联营的风险责任,不论盈亏均按期收回本息,或者按期收取固定利润的,是明为联营,实为借贷,违反了有关金融法规,应当确认合同无效。除本金可以返还外,对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴,对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。
合伙经营、合作经营同样适用上述原则。

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 



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